【妨害秘密】無故、他人、非公開才是關鍵！
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●文：李明儒（高雄巿教育產業工會法規部主任）
工會近日接獲支會長詢問：【竊錄罪】與【違法監聽罪】的相關問題。
其實在刑法裡並沒有竊錄罪這個名詞，竊錄其實是違反刑法第28章【妨害秘密罪】，在第315-1條寫明：有下列行為之一者，處三年以下有期徒刑、拘役或三十萬元以下罰金：一、無故利用工具或設備窺視、竊聽他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。二、無故以錄音、照相、錄影或電磁紀錄【竊錄】他人非公開之活動、言論、談話或身體隱私部位者。
而通訊保障及監察法第24條第1項規定：違法監察他人通訊者，處5年以下有期徒刑。但第29條第3項註明：監察他人之通訊訊，而有下列情形之一者，不罰：【監察者為通訊之一方或已得通訊之一方事先同意，而非出於不法目的者】。
從條文本身來看，【竊錄】成立的關鍵在於【無故】、【他人】、【非公開】。
在【無故】定義上：無故指非合理或非法目的，在法律並無明確定義，但有法院判例認可「保全日後證據」作為合法目的(註1)。
在【他人】定義上：妨害秘密罪是為了保障談話當事人間合理的隱私期待，因此如果「自己」即為談話的一方，而不是錄下他人之間的談話，此時法院多認為對方沒有秘密受到侵害的問題，即使沒有得到對方的同意，錄下自己與對方的談話並不會成立妨害秘密罪(註1)。
在【非公開】定義上：謂「非公開之活動」是指活動者主觀上具有隱密進行其活動而不欲公開之期待或意願（即主觀之隱密性期待），且在客觀上已利用相當環境或採取適當設備，足資確保其活動之隱密性者（即客觀之隱密性環境）而言（例如在私人住宅、公共廁所、租用之「ＫＴＶ」包廂、旅館房間或露營之帳篷內，進行不欲公開之更衣、如廁、歌唱、談判或睡眠等活動均屬之）。(註2)
那麼當伙伴遇到職場霸凌或其他不利情形，到底要不要錄音自保呢？當然要啊！不然你將來怎麼舉證呢？【工會建議錄就對了！】 至於錄音要不要拿出來用，用那些才可以避開妨害秘密罪成立，卻又能達到成立職場霸凌或其他不利情形呢？就交給【工會專業的律師來幫你判斷】吧！
註1：一般人想錄下自己與對方當面談話或電話通話的內容，需要經過對方同意嗎？怎樣的錄音才不屬於不法目的？文：黃蓮瑛、劉怡君
https://www.legis-pedia.com/article/crime-penalty/626
註2：最高法院101年台上字第6343號刑事判決針對刑法第315之1所稱「非公開之活動」，有非常清楚的定義與解釋，整理如下(文：喬正一)：
https://www.legis-pedia.com/QA/2711/download